隨手小品

第三章  更生/清算程序

一、共通要件

1.聲請人:自然人消費者/五年內未從事或僅從事小規模營業活動(清2)一個月營業額不到20萬

2.形式要件:管轄法院依職權調查並以裁定行之(清8~12、14)

3.實質要件(比破產要件要寬，要擴大保障):債務人不能清償債務/有不能清償債務之虞(清3)

4.能力要件:民事訴訟法上有當事人能力者，原則上有更生清算能力(清15)

5.多數債權人存在:更生(是)/清算(否)。(清42、43、80後段)

6.債務人須有財產:一定收入/固定薪資/繼續性報酬。(清9、10)

二、共同規定

1.監督人及管理人之權利義務。(清16~18)

2.債務人財產之保全。(清19~27)

(1)法院於更生清算裁定前之保全處分(清19)

(2)監督人或管理人之撤銷權。(清20~22)

(3)聲請更生清算後債務人無償或有償行為之效力(清23)

(4)監督人或管理人雙務契約之終止或解除(清24~26)

(5)債權人代位、撤銷或其他保全權利訴訟之當馾停止(清27)

3.債權之行使及確定(清28~37)

(1)更生清算債權之概念(清28)

(2)劣後債權(清29)

(3)特殊債權之行使(清30~32)

(4)債權之申報及效力(清33~37)

4.債權人會議(清38~41)

三、管轄法院

1.債務人住所地之地方法院。

2.債務人主要財產所在地之地方法院(清5)

四、更生清算效力主觀範圍之延伸

1.債務人無行為能力人或限制行為能力人，其法定代理人(清4)

五、協商前置程序(清151~154)

1.適時範圍:對於金融機構之消費借貸/自用住宅貸款/信用卡或現金卡契約。

(要平等協商的事實，協商成立就可以不用更生清算)

2.協商時機:聲請更生或清算前。

3.協商對象:最大債權金融機構。

4.協商請求:以書面請求協商債務清償方案並表現共同協商意旨

5.協商成立:以書面作成清償方案/債務人不得聲請更生或清算(但有不可歸責於已事由致履行顯有重大困難者不再此限)。

6.不開始協商/協商不成立:付與債務人證明書逕向法院聲請更生或清算。

六、更生/清算費用(清6、7)

七、罰則(清146~150)

八、更生

1.更生之聲請及開始(清42~52)

(1)更生聲請之要件(清42~44)

(2)法院更生開始之裁定及公告(清45~48、51)

(3)監督人之職務(清49、50)

(4)債權人抵銷權之行使(清52)

2.更生之可決及認可(清53~72)

(1)更生方案之提出(清53~55)

(2)債權人會議對於更生方案之表決(清56~61)

(3)法院對於更生方案之認可(清62~65)

(4)更生程序之終結(清66、69)

(5)法院認可更生方案之效力(清67、68、70~72)

3.更生之履行及免責(清73~79)

(1)更生方案之履行(清74、75、78、79)

(2)更生履行完畢之免責(清73)

(3)法院撤銷更生之裁定(清76)

九、清算

1.清算之聲請及開始(清80~97)

(1)清算聲請之要件(清81、82)

(2)法院清算開始之裁定及公告(清53第二項、56、61、65、74第二項、76第一項、83~88)

(3)債務人聲請清算後生活及行動之限制(清89~93)

(4)債權開始清算程序後權利行使之限制(清94、95)

(5)債務人之債務人及法定代理人之責任(清96~97)

2.清算財團之構成及管理(清98~109)

(1)清算財團之概念及範圍(清98~102)

(2)管理人之權限(清103~105)

(3)財團費用及債務之範圍及清償順序(清106~110、116、143)

3.清算債權及債權人會議(清111~121)

(1)清算債權之概念及範圍(清111)

(2)別除權之行使(清112、113)

(3)取回權之行使(清114、115)

(4)抵銷債權(清117)

(5)債權人會議之權限(清118~122)

4、清算財團之分配及清算程序之終結(清122~131)

(1)清算財團財產之變價(清122)

(2)清算財團之分配（清１２３～１２６、１２８）

（３）清算程序之終結（清１２７、１３１）

（４）清算程序之終止（清８５、１２９～１３２）

５、免責及復權（清１３２～１４５）

（１）清算終止或終結對於債務人之效力（清１３２～１４４）

（２）債務人之復權（清１４４、１４５）

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雜亂筆記未整理＝　＝

４個程序破產法的內容

破產程序、破產財團，優先順序

和解、破產　並列

更生、清算　但須先協商

強制執行根據強制＂執行名義＂，一個一個執行

破產財團，把債務人所有財產算進來

德國把破產視為強制執行，但實際上完全不同

破產程序：目的分配債權；分配清償債務

破產財團，破８２，一般執行標的

破４，清償債權

對人請求權，破產程序只處理對人請求權

和解用３６，其他一切準用

９５、９６

破產有分破產債權和優先破產債權

除斥債權

破產程序只處理破產債權，其他不能處理的部分，用一般程序處理

在我國，破產跟和解放在一起

無和解前置主義適用

準用到多少程度，實務無釐清，且和解效果不清楚

和解，民事契約，須經法院認可，經由法院具有強制性

團體性和解契約，團體協約

更生程序跟清算程序

基於公益立場由法院介入，以職權介入調查

"劣後債權"->德國，我國無，只無法分裂的制度

債務者清理條例第29條有劣後債權

除斥債權，不能當債權

強制執行

免什麼責->法定的債務免除了

自然債務沒有免

創造雙贏

相對無效、絕對無效

無償行為無效；有償行為有害於債權應無效

受到那些限制，實務上由法官來決定，未來應明文化，避免法官權利過大

破產，須先支付...